Un accord contractuel entre parties (parfois formalisé par une ordonnance judiciaire) qui précise les procédures de restitution ou de destruction d'informations produites par inadvertance lors de la découverte et ultérieurement revendiquées comme privilégiées ou protégées, en établissant souvent que cette divulgation accidentelle ne constituera pas une renonciation au privilège dans les conditions spécifiées.

Principe

Les conventions de récupération répartissent les risques et prescrivent des mesures correctives pour encourager une production raisonnable de documents tout en atténuant les conséquences sévères d'une divulgation accidentelle de matériel privilégié.

Démonstration

Les parties conviennent que si des courriels privilégiés sont produits par inadvertance, la partie productrice doit en aviser le destinataire, demander la restitution ou la destruction et, si nécessaire, saisir le tribunal pour faire appliquer la récupération ; l'accord définit les délais, procédures et exigences de certification.

Mauvaise application

Utiliser la convention pour tenter de couvrir des divulgations délibérées, pour éviter l'établissement de registres de privilèges appropriés, ou pour revendiquer des privilèges rétroactifs trop larges sans contrôle judiciaire.

Conséquence

Un protocole de récupération négocié réduit les litiges liés aux divulgations accidentelles, peut préserver le privilège lorsque la loi le permet, et crée des étapes prévisibles pour traiter les différends, bien que les tribunaux conservent l'autorité de statuer sur la renonciation au cas par cas.

Inversion

En l'absence d'une convention de récupération, la production accidentelle est plus susceptible d'être traitée comme une renonciation selon la loi applicable, et les parties peuvent être confrontées à un choix binaire entre produire ou ne pas produire sans procédure réparatrice.

Limite

S'applique généralement aux divulgations involontaires lors de la découverte entre parties consentantes ou par ordonnance du tribunal ; elle n'annule pas automatiquement les privilèges lorsque la loi considère certaines divulgations comme une renonciation irrévocable.

Tension sémantique

Existe une tension entre la finalité de la divulgation (qui favorise une large découverte et la confiance des destinataires) et les mécanismes contractuels qui cherchent à rétablir le privilège ; les tribunaux varient quant à la mesure dans laquelle une récupération peut annuler une divulgation.

Synthèse

La Convention de Récupération est un instrument procédural définissant les étapes convenues pour récupérer du matériel privilégié produit par erreur, conciliant l'incitation à coopérer en découverte et la protection du privilège, tout en fournissant un cadre pour les tribunaux pour trancher les différends sur la renonciation.